Cos'è il reato di oscenità e cosa non lo è?

L'oscenità è uno di quei concetti usati molto facilmente nella vita quotidiana, ma i cui confini non sono così semplici da definire dal punto di vista giuridico. Il fatto che un'immagine, una parola o un comportamento provochi disagio in una persona significa che è legalmente osceno? Oppure un comportamento che una parte significativa della società considera immorale può diventare oggetto del diritto penale solo per questo motivo?

La risposta a queste domande non può essere data guardando solo all'articolo 226 del Codice penale turco. Perché il reato di oscenità, pur contenendo obiettivi importanti come la protezione dei bambini e della società da un lato, è direttamente correlato alla libertà di espressione, alla libertà artistica, alla vita privata e ai confini del diritto penale dall'altro.

Cos'è il reato di oscenità?

Nel Codice penale turco, l'oscenità è regolata dall'articolo 226 sotto il titolo "Reati contro la morale pubblica". Invece di fornire una definizione diretta di oscenità, la legge ha scelto di elencare uno per uno quali comportamenti saranno puniti.

Nel primo comma dell'articolo, è configurata come reato la fornitura ai minori di prodotti contenenti immagini, testi o parole oscene, l'esposizione di tali contenuti in luoghi visibili ai minori o in pubblico, la loro messa in vendita o noleggio, la distribuzione e la pubblicità. Nel secondo comma, è punita separatamente la diffusione o la mediazione per la diffusione di immagini, testi o parole oscene attraverso la stampa e i media.

Nei commi successivi della legge sono regolati atti più gravi come l'uso di bambini, immagini rappresentative di bambini o persone che sembrano bambini nella produzione di contenuti osceni, l'introduzione nel Paese, la riproduzione, la vendita, il possesso e la messa a disposizione di terzi di tali prodotti. Sono inoltre regolati separatamente i contenuti che includono violenza, atti con animali, su cadaveri umani o quelli che la legge definisce come "comportamenti sessuali non naturali".

Pertanto, il reato di oscenità non è un semplice tipo di reato costituito da un unico comportamento. Nei diversi commi della legge si trovano azioni diverse e diverse aree di protezione.

Quali sono gli elementi del reato?

Alla base del reato di oscenità deve esserci innanzitutto la realizzazione di una delle azioni materiali specificate dalla legge. In altre parole, non è sufficiente che un contenuto abbia una natura sessuale. Oltre alla natura del contenuto, è importante anche ciò che l'autore fa con esso.

Ad esempio, la fornitura di un contenuto osceno ai bambini e la sua messa a disposizione degli adulti non sono soggette alla stessa valutazione giuridica. Anche l'esposizione pubblica, la vendita, la distribuzione o la pubblicità di un contenuto sono azioni diverse tra loro.

Per questo motivo, nel valutare se il reato sia stato commesso, occorre innanzitutto determinare quale comma dell'art. 226 del Codice penale turco possa essere applicato al caso concreto.

C'è un altro punto particolarmente importante qui. Per quanto riguarda l'art. 226 del Codice penale turco, la valutazione di "oscenità" non può essere fatta allo stesso modo in ogni caso. La natura del contenuto, la modalità di presentazione, il pubblico di riferimento, la possibilità di accesso da parte dei minori, se l'atto sia pubblico o meno e le altre condizioni del caso concreto devono essere valutate insieme.

Allora, cosa serve perché si configuri il reato di oscenità?

È necessario chiarire il punto fondamentale: non ogni contenuto sessuale costituisce il reato di oscenità. Nel diritto penale, affinché un atto sia considerato reato, deve realizzarsi l'azione tipica regolata dalla legge. Pertanto, dire "Questa immagine è oscena secondo me" non è la stessa cosa che dire "La condivisione di questa immagine costituisce reato ai sensi dell'art. 226 del Codice penale turco".

Ad esempio, il fatto che un comportamento tenuto da due adulti nell'ambito della loro vita privata abbia una natura puramente sessuale non significa di per sé che si sia configurato il reato di oscenità. Oltre a ciò, contano anche questioni come il modo in cui l'immagine o il contenuto sono stati ottenuti, con chi sono stati condivisi, se sono diventati di dominio pubblico e se sono stati messi a disposizione dei minori. Soprattutto nell'era di Internet, questa distinzione è diventata ancora più importante. Esiste una seria differenza giuridica tra un'immagine che una persona possiede privatamente e un'immagine che rende accessibile a milioni di persone.

Anche le disposizioni dell'art. 226 del Codice penale turco volte alla protezione dei minori devono essere valutate separatamente a questo punto. Si osserva che il legislatore ha creato un meccanismo di protezione molto più rigoroso contro i contenuti osceni che possono raggiungere i bambini. Allo stesso modo, sono state previste sanzioni molto più pesanti per quanto riguarda l'uso di bambini o persone che sembrano bambini nella produzione di contenuti osceni.

Un altro punto importante si trova nell'art. 226/7 del Codice penale turco. La legge esclude dal campo di applicazione dell'articolo le opere scientifiche e, a determinate condizioni, le opere di valore artistico e letterario. In questo modo, si è cercato di tracciare i confini dell'intervento del diritto penale nei campi della scienza, dell'arte e della letteratura.

Se la morale è relativa, cosa protegge il diritto penale?

È qui che inizia la vera discussione. Il fatto che il reato di oscenità sia regolato tra i "Reati contro la morale pubblica" solleva inevitabilmente la questione del rapporto tra diritto penale e morale. Tuttavia, la morale non è un concetto fisso che significa la stessa cosa per tutti. Cambia da società a società, da epoca a epoca e persino tra diversi gruppi all'interno della stessa società. È possibile che un comportamento considerato inaccettabile in un periodo diventi banale anni dopo. Ciò che è accettato in una società può essere pesantemente criticato in un'altra.

Il compito del diritto penale non può essere quello di sanzionare ogni valutazione morale nella società. Perché il diritto e la morale non devono necessariamente coincidere. Rendere reato ogni comportamento ritenuto moralmente sbagliato restringe gravemente la sfera di libertà dell'individuo. Il diritto penale è uno degli strumenti di intervento più pesanti dello Stato. Per questo motivo, agire solo con le convinzioni morali di una parte della società nel determinare quali comportamenti siano considerati reati creerà seri problemi in termini di principi di legalità e determinatezza.

Non sarebbe corretto dire che il concetto di "morale pubblica della società" debba essere completamente escluso dal diritto. Ci sono aree in cui il diritto penale protegge la vita comune della società e in particolare le persone bisognose di protezione. La protezione dei bambini dai contenuti sessuali ne è l'esempio più chiaro. Tuttavia, il problema sorge quando il criterio morale diventa l'unico metro di misura del diritto penale. C'è una differenza importante tra il fatto che un comportamento non sia ben accolto in un certo segmento della società e il fatto che quel comportamento violi i diritti di qualcun altro. Il diritto penale deve tenere conto di questa differenza. Pertanto, al centro della discussione sul reato di oscenità non c'è in realtà solo la sessualità. Al centro della discussione c'è anche la domanda su quanto lo Stato possa interferire nella vita dell'individuo.

Una foto, un video, un post sui social media

Questa discussione non si svolge più solo attraverso libri, riviste o cinema. I social media, YouTube e altre piattaforme digitali hanno reso il reato di oscenità una parte molto più visibile della vita quotidiana. Come esempio attuale di ciò, si può guardare alle discussioni sull'indagine avviata questa settimana contro Bennu Gerede. Sono state pubblicate notizie sull'avvio di un procedimento giudiziario con l'accusa di oscenità in seguito alla mostra di un prodotto a scopo sessuale e alle conversazioni fatte sul prodotto in un programma YouTube a cui Gerede ha partecipato.

Ciò che è importante dal punto di vista legale qui non è dare una risposta preventiva alla domanda: *"Ciò che ha fatto Bennu Gerede è un reato?"*. La domanda principale da porsi è quale azione regolata dall'art. 226 del Codice penale turco corrisponda al caso concreto.

Il fatto che una persona mostri un prodotto di natura sessuale è sufficiente di per sé? Il prodotto stesso deve essere considerato come "prodotto contenente immagini, testi o parole oscene"? Come dovrebbero essere valutate la modalità di presentazione del contenuto, la pubblicità e il pubblico di riferimento? In che modo l'intero programma e il contesto della conversazione influenzano gli elementi del reato? Si sta facendo pubblicità al prodotto?

Senza rispondere a queste domande, arrivare a una conclusione di reato basandosi solo sul fatto che l'immagine provochi una reazione in una parte della società non è compatibile con i principi fondamentali del diritto penale.

Proprio per questo motivo, la valutazione del caso concreto nel reato di oscenità è di grande importanza. Il diritto penale non può estrapolare dal contesto e valutare un'immagine di pochi secondi o una singola frase sui social media. Deve guardare all'intero atto, alla natura del contenuto e all'azione tipica prevista dalla legge.

Il diritto penale può fare il guardiano della morale?

Questa è forse la domanda più difficile sul reato di oscenità. Esiste una forte giustificazione legale affinché lo Stato protegga i bambini, combatta lo sfruttamento sessuale e garantisca l'inviolabilità sessuale degli individui. Ma quando si tratta di interferire con gli stili di vita, le preferenze o le forme di espressione di individui adulti, la questione arriva a un punto diverso. Il confine del diritto penale deve essere tracciato qui. Il fatto che un comportamento provochi una reazione nella società non significa che sia automaticamente un reato. Allo stesso modo, il fatto che un contenuto sia considerato immorale da alcune persone non giustifica di per sé una sanzione penale.

L'esistenza del reato di oscenità richiede quindi un equilibrio importante. Da un lato c'è la protezione della società e in particolare dei bambini, dall'altro c'è la sfera di libertà dell'individuo. L'equilibrio da stabilire tra queste due aree deve essere stabilito non solo con valutazioni morali, ma con i principi fondamentali dello Stato di diritto come la legalità, la determinatezza, la proporzionalità e la libertà di espressione.

Alla fine, la questione non è solo la domanda *"cos'è osceno?"*. La domanda più importante è: Se iniziamo ad accettare come reato un comportamento nel momento in cui lo troviamo moralmente sbagliato, dove tracceremo i confini del diritto penale? Il diritto penale non è uno strumento illimitato che può essere usato per proteggere i confini morali della società. I confini del diritto penale sono tracciati dalla legge. Questi confini dovrebbero essere interpretati in modo restrittivo, specialmente quando si tratta di interferire con la sfera di libertà. Questo è il motivo per cui le discussioni sul reato di oscenità hanno riacquistato importanza oggi. La tecnologia cambia, la società cambia, il modo in cui le persone vedono la sessualità e la privacy cambia. Ma i principi fondamentali del diritto penale non dovrebbero cambiare. Perché ciò che è più importante di ciò che una società trova vergognoso, fastidioso o immorale, è che il motivo per cui un comportamento è considerato reato sia chiaramente dimostrato dal diritto.

Avv. Deniz Ali İlkem Demir